Confirmación de la custodia de los hijos en favor del padre en aplicación de la Convención de La Haya de 1980

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La Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid, sección Vigesimosegunda, de 28 de marzo de 2018, dispone que “la primera cuestión así suscitada relativa a la guarda y custodia de los menores habrá de ser resuelta conforme a la normativa del Cc y la ley de Protección Jurídica del Menor de 1996, interpretado todo ello conforme a la legislación supranacional, entre otras, la Declaración de los Derechos del Niño, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1959 (…). Con tales criterios orientadores se establece en la sentencia apelada la custodia de los hijos a favor del padre , estableciendo un régimen de visitas de ambos con la madre en los términos que se indican . El examen de lo actuado revela, en líneas generales, la pertinencia de lo acordado en la primera instancia a la vista de las escasas diligencias practicadas, y si pensamos fundamentalmente que con relación a esta cuestión de la guarda y custodia de los hijos los alegatos de la ahora apelante mantenidos en los diversos procedimientos , articulados en torno a los menores – en la invocación de las excepciones , teniendo en cuenta el contenido del art. 3 de la Convención sobre los derechos del Niño y 13 de la Convención de la Haya sobre Aspectos Civil de la Sustracción Internacional de Menores  (…), se acuerda haber lugar al pedido de restitución internacional de Santiaga y Gustavo al Reino de España , confirmándose dicha disposición y ordenando la inmediata restitución de los hijos . Cierto que con posterioridad y según documentación que se ha incorporado en el acto de la vista oral , practicada en esta alzada, la interpelación de la voluntad de los jóvenes llevada a cabo en aquel Juzgado Civil 4 del Poder Judicial de la Nación de Buenos Aires en resolución del mes de julio de 2017, ha determinado – rechazando la nulidad articulada – sin embargo haber lugar, a suspender la orden de restitución confirmada por la Excma. Cámara y las resoluciones dictadas consecuencia de aquéllas , respetando así la voluntad de los menores, resolución ésta cuya firmeza se desconoce. Sea como fuere es lo cierto que la posición procesal de quien ahora recurre, – ausente en la colaboración con el Juzgado de la Primera Instancia , antes , y ahora en esta alzada , al no comparecer para la práctica de la prueba pericial Psico-social así acordada , a la que ha sido convocada y debidamente citada a través de su representación procesal – ha impedido completar y conocer los datos, valoraciones y conclusiones que el dictamen hubiera podido contener, apoyar y fundamentar de forma directa e inmediata, sobre la idoneidad de la progenitora materna, y sus condiciones psico-físicas para el cuidado cotidiano de los hijos, tal y como se propugna por la apelante, de manera que dicho estudio técnico pudiera amparar el régimen , finalmente, en su caso, propuesto por los profesionales adscritos al Órgano Judicial. Careciendo como se carece de aquel instrumento probatorio la Sala no encuentra razones para modificar el criterio decisorio que se contiene en la sentencia apelada debiendo por ello, al no constar perjuicio , riesgo o disfunción alguna para los hijos, en los términos del art. 217 de la LEC, confirmar en este punto la sentencia apelada, – y ello sin perjuicio de lo que finalmente se resuelva en los procedimientos correspondientes sobre la situación de los menores , – al no probarse error o infracción alguna de carácter procesal o sustantivo. En lo que respecta a la impugnación formulada no cabe atender dicha pretensión debiendo mantener la medida acordada en la sentencia en el interés prioritario de los hijos y su preferente atención”.

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