No obstante ser ilícito el traslado de los hijos comunes desde Marruecos a España llevado a cabo por la demandada, de acuerdo con el interés de los menores no ha lugar a la restitución a su lugar de residencia habitual anterior (SAP Zaragoza 2ª 17 noviembre 2022)

 

La Sentencia de la Audiencia Provincial de Zaragoza, Sección Segunda, der 17 de noviembre de 2022,, recurso nº 581/2022 (ponente: Julián Carlos Arque Bescos) confirma la decisión de instancia que decretó que no obstante ser ilícito el traslado llevado a cabo por la demandada, DÑA. Zaira , acuerdo en interés de los hijos comunes, María Cristina y Leoncio , no haber lugar a la restitución a su lugar de residencia habitual anterior al traslado. 3.-No procede adopción de medidas sobre custodia y derivadas de la misma. DE acuerdo con la  Audiencia:

“(…) En el presente supuesto, tal como razona el auto recurrido, la progenitora que había contraído matrimonio con el recurrente en Marruecos, aprovechó un desplazamiento vacacional para salir de Marruecos y fijarla residencia habitual suya y de los hijos comunes en esta ciudad, no acreditándose la existencia de malos tratos, cuyas actuaciones penales fueron sobreseídas por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer Número Uno de Zaragoza. Tal cambio de residencia unilateral supone una infracción del derecho de custodia del recurrente y su derecho a decidir junto con la recurrida el lugar de residencia. Se mantiene en conclusión la declaración de traslado ilícito como proclama el auto recurrido”.

“(…)En cuanto a los motivos en base a los que cabe negar la restitución del menor, estos son los de los artículos 12, 13 y 20 del Convenio de La Haya de 1980, así cabe la oposición a la restitución cuando exista grave riesgo para el menor que le exponga a un peligro físico o psíquico o de cualquier manera ponga al menor en una situación intolerable, también es atendible la posibilidad que el menor se oponga a su restitución cuando éste haya alcanzado una edad y grado de madurez en que resulte apropiado tener en cuenta sus opiniones, en el presente supuesto el informe pericial psicológico practicado indica que: 1) No se observan en María Cristina y Leoncio problemas adaptativos en su entorno de residencia. Las alteraciones emocionales que se observan están relacionadas a la problemática familiar actual, que les genera incertidumbre y malestar emocional. 2) El rechazo que muestran los niños hacia la restitución a Marruecos se encuentra motivado principalmente por: – El miedo a separarse de su madre y principal figura de referencia, posibilidad que les provoca un profundo malestar emocional y que, de producirse, podría tener serias consecuencias en su estabilidad y bienestar futuros. – El temor a las posibles reacciones del padre tras su posicionamiento en el presente procedimiento y por la percepción que tienen de éste como una persona controladora, impositiva, rígida e impulsiva. – En el caso de María Cristina , el temor a que, por ser mujer, se produzcan limitaciones y variaciones sustanciales en sus condiciones de vida en el futuro. 3) Los menores refieren haber estado expuestos a situaciones violentas contra su madre por parte de su padre, con las consecuentes repercusiones que a nivel psicoemocional conllevarían de mantenerse en el tiempo (inseguridad, miedo, baja autoestima, tensión permanente, etc.) y las afectaciones a su desarrollo integral. 4) Independientemente del resultado del presente procedimiento judicial sería conveniente que los menores recibieran seguimiento psicológico especializado que les ayudara a elaborar y responder de la manera más adecuada posible a su situación familiar. 5) Llevar a cabo un retorno de los menores en estas circunstancias y en contra de sus deseos, podría conllevar una atribución de culpa sobre su padre, que condicionaría negativamente la relación paterno-filial. 6) Asimismo, independientemente de la resolución que se adopte, sería aconsejable establecer medidas para garantizar el mantenimiento de la relación de los menores con cada uno de sus entornos familiares, en condiciones de seguridad y tranquilidad para los niños. Finalmente considera que el traslado de los menores a Marruecos podría tener consecuencias muy negativas para los menores. También se ha practicado la audiencia de María Cristina de casi 12 años de edad, en ambas instancias, de la misma cabe deducir que lo más adecuado y beneficioso para la niña coincide con su voluntad, no se trata de un problema de custodia, sino del temor a volver a residir en su país de origen y que el retorno no voluntario pueda incidir muy negativamente en el adecuado desarrollo psicoemocional de la menor, cuya vinculación con su progenitora es muy elevada y así se hizo patente en la audiencia practicada en esta instancia. En conclusión, tanto la ruptura en la convivencia con su progenitora como la de su actual entorno y vuelta al anterior al traslado, conllevaría un riesgo grave desde el punto de vista psico- emocional para ambos menores que no puede asumirse, por lo que consideramos adecuada, razonable y motivada la resolución de instancia que deniega la restitución de ambos menores a su lugar de residencia habitual, por lo que el recurso debe ser desestimado”.

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