El Instituto de Arbitraje de la SSC ha introducido una nueva estrategia relativa a las decisiones de la Junta sobre la sede del arbitraje en casos de inversión relativos a partes de Estados miembros de la Unión Europea (UE). Dicha estrategia aclara cómo la SCC, en línea con el Reglamento de la SCC, navegará las complejidades de la legislación de la UE y las recientes sentencias del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE), para asegurar la ejecutabilidad legal de los laudos dictados en arbitrajes intra-UE, o potencialmente intra-UE de tratados de inversión.

Sin duda es una decisión muy polémica, qiue dará sin duda lugar a un importntes debate.

Antecedentes

Según se indica en el documento elaborado por el Instituto de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Estocolmo (SCC), esta institución ofrece a las partes un foro neutral y un proceso imparcial para la resolución fiable, eficiente y rápida de controversias en todo el mundo y sigue siendo uno de los principales foros mundiales para la administración de arbitrajes de tratados de inversión entre inversores y Estados receptores. Desde la Guerra Fría, el CCE ha desempeñado un papel importante en la administración de controversias comerciales y de tratados de inversión «Este-Oeste».

Desde 1995, Suecia es Estado miembro de la Unión Europea («UE»). Por tanto, el Derecho de la UE constituye una parte importante del ordenamiento jurídico sueco. En los últimos años, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea («TJUE») ha dictaminado que el Derecho de la UE excluye el denominado arbitraje de inversiones «intra-UE», invalidando los mecanismos de resolución de disputas contenidos en varios tratados internacionales de inversión entre Estados miembros de la UE, la mayoría de los cuales entraron en vigor antes de que al menos una de las partes contratantes accediera como Estado miembro de la UE. En 2020, 23 Estados miembros de la UE, sin incluir a Suecia, firmaron un acuerdo para la terminación de todos los tratados bilaterales de inversión intra-UE.

Sin embargo, muchos de estos tratados internacionales de inversión siguen en vigor y los inversores de las jurisdicciones de la UE han seguido solicitando arbitrajes de inversión contra los Estados anfitriones de la UE, en su mayoría administrados y/o con sede fuera del ordenamiento jurídico de la UE.

Además, en su política de ampliación, la UE ha designado a varios países como candidatos o candidatos potenciales a la adhesión a la UE. En el momento de la adhesión, cualquiera de los tratados internacionales de inversión de estos países candidatos firmados con Estados miembros de la UE se vería afectado por las sentencias del TJUE.

A la luz de los antecedentes mencionados, esta estrategia de la SCC sobre la decisión de la sede en arbitrajes de inversión intra-UE administrados bajo el Reglamento de la CCE (“Estrategia”) aclara el papel de la sede del arbitraje, el Reglamento y la práctica aplicable de la SCC, y la posición del Consejo al decidir sobre la sede del arbitraje de conformidad con el Artículo 25 (1) del Reglamento de Arbitraje de la CCE («Reglamento de la SCC») en el contexto del arbitraje de tratados de inversión.

La sede del arbitraje

La sede del arbitraje es una ficción jurídica. No se refiere a la ubicación física o sede del arbitraje, sino al lugar legal del arbitraje. Su designación es importante porque la sede determina qué tribunal o tribunales son competentes para conocer de las acciones relativas, por ejemplo, a la recusación y nombramiento de un árbitro, la anulación de un laudo arbitral o la competencia del Tribunal Arbitral. Por esta razón, la sede designada debe ser una ciudad o un distrito judicial, y no un país.

De este modo, el procedimiento arbitral se desarrolla dentro del marco legal de la sede. Sin embargo, la designación de la sede del arbitraje no impide que, por ejemplo, una vista oral, tenga lugar en otro lugar, o incluso virtualmente.

La aplicación de la ley de la sede del arbitraje al procedimiento puede, por tanto, tener un efecto particularmente significativo cuando dicha ley se ve afectada por un ordenamiento jurídico potencialmente restrictivo, como en el caso del arbitraje de tratados de inversión y la normativa de la UE, así como la ley de los Estados miembros de la UE, incluida Suecia, de la que forma parte la referida normativa

El Reglamento SCC y la práctica

De conformidad con el art. 2.2º del Reglamento SCC, la SCC tiene la obligación de “actuar en el espíritu del Reglamento SCC y hacer todo esfuerzo razonable para asegurar que cualquier laudo sea legalmente ejecutable”.

De acuerdo con el art. 25.1ºdel Reglamento SCC, “[s]alvo acuerdo entre las partes, el Consejo decidirá la sede del arbitraje”. En general, y particularmente en casos comerciales, las partes habrán acordado la sede del arbitraje en su acuerdo arbitral. Sin embargo, cuando no exista acuerdo, o el acuerdo no sea claro, el CCE dará a las partes la oportunidad de acordar la sede del arbitraje, si no han abordado la cuestión en la solicitud de arbitraje o en la respuesta a la misma.

Cuando las partes no lleguen a un acuerdo, la Junta decidirá la sede del arbitraje. Al tomar su decisión, la Junta considera “todas las circunstancias relevantes, tales como la nacionalidad de las partes, aspectos prácticos, costo-efectividad y las expectativas legítimas de las partes al redactar el acuerdo de arbitraje”.

En la práctica de la SCC, la elección de las partes de remitir disputas a este centro ha dado lugar a menudo a la conclusión de que las partes esperaban que la disputa tuviera sede en Estocolmo y por lo tanto se rigiera por la Ley de Arbitraje Sueca, en ausencia de cualquier circunstancia relevante que obligue a designar otra sede.

Estrategia para decidir la sede en arbitrajes de inversión intra-UE administrados bajo el Reglamento de la SCC

Dado lo anterior, así como el importante papel de la sede del arbitraje en los procedimientos, y el papel y práctica del Consejo bajo el Reglamento de la SCC, esta entidad considera importante clarificar su práctica con respecto al arbitraje de tratados de inversión intra-UE y las decisiones del Consejo sobre la sede del arbitraje en ausencia de un acuerdo de las partes.

Consciente de la obligación de la SCC de hacer todo lo posible para asegurar que un laudo arbitral emitido bajo el Reglamento de la SCC sea legalmente ejecutable, y que los laudos en arbitrajes de tratados de inversión intra-UE con sede en la UE generalmente no serán ejecutables dentro de la UE, en ausencia de un acuerdo de las partes sobre la sede, la estrategia de la SCC en arbitrajes de tratados de inversión es la siguiente.

En los arbitrajes de tratados de inversión entre partes con sede en la UE, y/o en un Estado que sea candidato o potencial candidato a la adhesión a la UE, la Junta no decidirá que Estocolmo, o cualquier otra ciudad, o cualquier otro distrito judicial dentro de la UE, o dentro de un Estado que sea candidato o potencial candidato a la adhesión a la UE, sea la sede del arbitraje.